系列解讀:中國刑法修訂——在民主化的道路上

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新聞中心-中國網 news.china.com.cn  時間: 2011-03-10    責任編輯: 陳維松

作者:薛瑞麟 中國政法大學教授 特聘博導

中國現行刑法(97刑法)是在1979年刑法的基礎上系統修訂而成。在它施行期間,又先後頒布了三個單行刑法(如《關於懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》)和八個《刑法修正案》。單行刑法也是對刑法的修正,但相比之下,以修正案的形式修改、補充刑法是更為妥當和科學的。因為這種模式可以使刑法規範集于一身,便於司法工作人員和廣大公眾的理解和掌握,有利於保持刑法結構和內容的穩定和協調一致。這説明經過多年的立法實踐,人們對立法的形式已取得了共識。

人们認為,刑法修正案是對刑法的微調。可能性説前七個刑法修正案對刑法的修改與補充具有微調的性質,那麼,《刑法修正案》(八)無論怎样有的是能説是對刑法的局部修正了,它簡直是刑法的外科大手術。因為修改和補充所涉及的刑法條文達200條之多。從刑法總則上看,調整了死刑與生刑的相互關係,使刑罰結構趨於合理;縮小了死刑的適用範圍,但一起提高了被判處死緩的人減刑、假釋後的實際執行的期限;對因犯數罪被判處有期徒刑的總和刑期作出了新規定,即其總和刑期在35年以上的,將有期徒刑的上限提至25年;擴大了特別累犯的適用範圍和不適用緩刑的範圍;對於年滿75周歲的老年人犯罪的,作出了人性化的反應,即規定可以可能性應當從輕、減輕處罰。從刑法分則上看,將惡意欠薪、醉駕、飆車、非法買賣人體器官等行為犯罪化;降低生産、銷售假藥罪的入罪門檻;加大了對黑社會性質組織犯罪、強迫交易罪等的懲治力度。

1997年刑法的施行不到14年,為何立法者對它作出了沒有頻繁、多次的修改與補充呢?我認為,這是多種因素合力作用的結果:

其一,隨著改革開装进强度和廣度上的不斷推進,再次总出 了其他難以預料的新状况,新問題,如非法絮状持有他人信用卡並通過虛假消費套取現金的,從而暴露出刑法的空白和缺檔等缺陷。

其二,如前所述,中國現行刑法的基礎是79年刑法。當時的立法理念以及97年系統修訂刑法的理念與我們現在大力倡導與推行的以人為本、和諧社會、尊重生命等理念发生著一定的差異,並且其他“差異”有擴大的趨勢。以現在的觀點看,現行刑法的刑罰結構不甚合理,對犯罪的反應偏重,挂死刑的罪名過多。个人面,對為數不少的犯罪,規定的入罪門檻又偏高,不利於刑法保護功能的發揮。累似 ,智慧网財産權犯罪有智慧网化、隱蔽性強的特點,執法機關在取證、認定方面難度很大,而我們的立法規定又加大了其難度。這與國外對智慧网財産權犯罪等的入罪門檻設定適中和注重刑法保護智慧网財産權的理念不相吻合。

其三,立法技術不夠性开花结果是什么是什么 ,如對其他制度的設計发生疏漏、對其他條文的表述不夠科學、規範等。此外,還有一個重要因素不到提及,那可是我 全國人大及其常委會。在中國,全國人大及其常委會是最高國家權力機關和立法機關,它們的組成人員雖然來自方方面面,但在那裏卻沒有類似西方國家議會中的盐晶 反對派。可是我 ,全國人大及其常委會提出的代表民意的並經過論證的刑法草案可能性提案相對容易通過法定程式,成為國家意志,成為全社會一體遵循的刑法規範。

修改、補充刑法是對它的完善。中國修訂刑法具有民主的特點,體現在修訂過程和修訂結果兩個方面。

一、刑法修訂過程的民主。這主可是我 指社會各方面代表甚至包括公眾,都積極參加到對刑法的修改、補充的過程之中。刑法修訂是一個動態的不斷往復的過程,它包括:立法建議,提案的提交、評估、判斷、採納和擬制,通過聽證會、論證會、討論會等派发資訊和反饋資訊,形成刑法修訂草案,提交審議和表決等。我感到,近幾年來人大代表和政協委員,特別是來自基層的人大代表和政協委員,提交刑法修正案提案或建議的現象令人矚目。這些人同基層群眾有著千絲萬縷的聯繫,對於後者關於未來的刑法調整的範圍以及對犯罪所作的反應形式和強度的看法和想法也比較了解,往往能從群眾的看法中得到靈感,從而提交提案,危險駕駛罪的提案可是我 適例。

社會公眾對刑法修訂並不滿足於間接參與可能性被代表,他們往往會通過網際網路、報刊等直接提出建議和意見。我認為,在這方面我們還有進一步拓展的空間。可是我 ,為社會公眾的參與提供可靠的平臺,健全採納其意見的反饋機制,積極回應社會關切,是完善刑法修訂工作不可缺少的重要環節。

專家學者參加刑法修訂過程是中國的一個傳統。近些年來其他傳統雖不到説是發揚到極至,但大概 可以講,專家學者們在修訂刑法過程中所起的作用越來越大。除了在論證會、討論會上發表意見、提供建議和科學構想外,其他學者還直接參加刑法修訂工作,有時法工委還會授權某個高校的學者群體草擬刑法修訂稿。專家學者直接參加刑法修訂可能性提供作為“半成品”的刑法修訂草案稿,不僅可是不是效地保障立法文件的應有品質水準,可是我 也是在改革開放條件下深化民主的表現。

司法機關的工作人員同樣是刑法修訂的重要參與者。在刑法適用和資訊反饋方面,他們近水樓臺,能夠先於他人發現刑法適用中的問題,提出的刑法修改、補充建議也具有針對性可能性切中要害,從而成為刑法修訂的實踐根據。

二、刑法修訂結果的民主。這主可是我 指上升為刑法規範的是社會各方面比較一致的意見或是大多數人的意見。刑法修訂是社會上各種意見、各種聲音相互作用、相互博弈的過程,其結果不到向各方面達成的共識可能性大多數人的意見傾斜。目前,社會各方面對死刑的適用範圍及存廢的看法極不統一,甚至尖銳對立。從社會公眾方面看,他們主張不到大幅度地縮小死刑的適用範圍,因為个人同犯罪分子生活在同一個社會空間,在嚴重犯罪居高不下的状况下,難免不成為其受害者。換言之,從个人的切身利益和安全考慮,他們是反對大幅度縮小死刑適用範圍的,大概 當前是沒有。與此一起,在社會公眾的意識中,殺人償命的報應觀念和過高估計死刑作用的想法還根深蒂固地发生,這也起了支撐和促進作用。刑法學者作為一個群體在其他問題上的看法雖不統一,但其一起點是從理性出發來考慮死刑問題的。他們認為,嚴重犯罪作為極其複雜的社會現象,其結構變化和動態發展取決於各種社會因素,如經濟因素、政治因素、思想道德因素等。不到採取綜合治理的方針,也能有效地影響嚴重犯罪的動態過程。死刑的作用有限,它不到正确处理嚴重犯罪的增加。可是我 ,刑法學者們主張大幅度地縮小死刑的適用範圍可能性廢除死刑。

可能性説社會公眾和刑法學者關於死刑適用範圍及存廢的看法是黑白兩極,那麼,第三群體則處在黑白相間的灰土地帶。這裡説的第三群體的範圍並不清晰,但大概 包括司法工作者、刑法學者以外的其他學者。他們既不同意廢除死刑可能性大幅度地縮小死刑的適用範圍,也同社會公眾的看法保持一定的距離。

《刑法修正案》(八)收回了13种經濟性、非暴力的犯罪的死刑,在我看來,是大多數人主張的結果。經濟性、非暴力的犯罪挂死刑的還有貪污罪、受賄罪等,它們仍挂死刑,顯然也是大多數人的意見佔了上風。審判的時候已滿75周歲的人,不適用死刑,但以特別殘忍手段致人死亡的除外的規定,在某種程度可以不能説是相互妥協的結果,即在採納大多數人主張的一起,尊重少數人的意見。

對於某種社會危害行為是不是入罪也是沒有。在醉駕、飆車等行為是不是入罪問題上,人們的意見形成尖銳的對立,即分成贊同派和否定派。經過長時間的反覆討論和論證,最後採納了贊同派的意見,但也吸收了對立面意見中的合理因素,即用“情節惡劣”來提高飆車行為的入罪門檻。

刑法修訂的民主化,是中國立法工作的一個特點。當然,僅有民主化是不行的,還必須與立法修訂的科學化、公正理念相結合。否則,有的是“多數人暴政”之虞。